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Como antecedente, el artículo 410 de ERISA anula categóricamente los acuerdos de indemnización y establece, en parte, que “cualquier disposición de un acuerdo… que pretenda eximir a un fiduciario de la responsabilidad de cualquier responsabilidad, obligación o deber… será nula por ser contraria al orden público”. Sin embargo, la normativa del Departamento de Trabajo ha interpretado que esto permite la indemnización del empleador, pero no la del plan. (29 CFR 2509.75-4). La normativa también permite los acuerdos de indemnización siempre que no eximan al fiduciario de su responsabilidad.
En 2009, conocimos el primer caso en el 9º circuito que interpretó el artículo 410 de ERISA y su reglamento, aportando cierta claridad sobre la validez de los acuerdos de indemnización. En el caso Johnson v. Couturier, 52 F.3d 1067 (9th Cir. 27 de julio de 2009) los participantes en el ESOP alegaron que los demandados habían incumplido sus deberes fiduciarios al permitir que la empresa pagara una compensación excesiva a un funcionario que era fiduciario del plan. La empresa en Johnson era 100% propiedad del ESOP y estaba en proceso de liquidación. El acuerdo de indemnización entre el funcionario-fiduciario y el patrocinador del plan (la empresa) preveía una indemnización a menos que se debiera a una negligencia grave o a actos ilícitos deliberados. A pesar de que la indemnización se pagaba con los activos de la empresa, lo que normalmente se permitiría en virtud de la normativa del DOL, en este caso, debido a que la empresa estaba en proceso de liquidación, el Tribunal sostuvo que el pago de la indemnización por parte de la empresa reduciría, dólar por dólar, la distribución de la liquidación del plan, pagada esencialmente por el ESOP.
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Se crea un procedimiento para la indemnización y la defensa de las reclamaciones de responsabilidad derivadas de los actos u omisiones de los funcionarios y empleados de la ciudad, incluidos los voluntarios, mientras se realizan o se supone de buena fe que se realizan en el ámbito de sus funciones oficiales. (Ord. O-10-410 § 1).
B. “Funcionario” significa cualquier persona que está sirviendo o ha servido como un funcionario electo de la Ciudad, y cualquier persona que está sirviendo o que ha servido como un funcionario designado de la Ciudad como se define por RCW 42.23.020 (2), como escrito o enmendado en lo sucesivo. (Ord. O-10-410 § 1).
C. En el caso de que se contrate a un abogado externo bajo la subsección (B) de esta sección, la Ciudad indemnizará al empleado por los costos razonables de la defensa; siempre y cuando, en ningún caso el funcionario o empleado sea indemnizado por los honorarios del abogado en exceso de las tarifas por hora establecidas por el contrato de la Ciudad con un abogado seleccionado por la Ciudad. El funcionario o empleado será responsable de todas las tarifas horarias cobradas en exceso de dicha tarifa.
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Es imposible tener un ESOP sin un fideicomisario – pero los fideicomisarios de ESOP están siendo agresivamente atacados por el Departamento de Trabajo (DOL) y la barra de demandantes. Los fideicomisarios de ESOP y las transacciones de ESOP están siendo atacados en múltiples frentes.
Aunque no se minimiza el riesgo, hay medidas que se pueden tomar y protocolos desarrollados que pueden ayudar a los fideicomisarios de los ESOP. Las empresas y los fideicomisarios pueden seguir estableciendo y manteniendo ESOPs fuertes y productivos, al tiempo que protegen a los fideicomisarios de ESOPs de los riesgos de litigio, si toman ciertas medidas de precaución.
Gran parte de los litigios contra los fideicomisarios de los ESOPs alegan que los fideicomisarios incumplieron sus deberes fiduciarios de prudencia y lealtad hacia el ESOP y que realizaron transacciones prohibidas al pagar demasiado por las acciones de la empresa. Al presentar sus argumentos, el DOL y el colegio de abogados de los demandantes señalan problemas con la valoración en la que se basó el ESOP para determinar el precio de compra.
En 2014, el DOL estableció una hoja de ruta de procedimiento que los fideicomisarios del ESOP pueden utilizar para ayudarles a demostrar que utilizaron un proceso adecuado para determinar el precio de compra y, con suerte, minimizar el riesgo de litigio. En ese año, el Departamento de Trabajo llegó a un acuerdo con GreatBanc Trust Company. El acuerdo surgió del litigio presentado por el DOL en relación con la gestión de GreatBanc de la compra de acciones de Sierra Aluminum Company por parte del ESOP.
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La Universidad de California se enfrenta a un sinfín de riesgos derivados de sus operaciones y actividades y de las exposiciones relacionadas con ellas. Para hacer frente a estos riesgos, la Oficina del Presidente (OP) de Servicios de Riesgo se estableció a principios de los años 60, originalmente bajo el Vicepresidente Senior, Negocios y Finanzas, ahora bajo la Oficina del Director Financiero. La Oficina de Servicios de Riesgo es responsable de proporcionar una administración uniforme del Programa de Servicios de Riesgo de la Universidad, la compra de seguros y la gestión de los programas de auto-seguro de la Universidad, así como el desarrollo y la aplicación de la Gestión de Riesgos de la Empresa para identificar los riesgos y los controles en todo el sistema, lo que resulta en la reducción de los costos y la eficiencia; la identificación de los riesgos y el desarrollo de estrategias para minimizar el impacto del riesgo; los costos y la mejora de la seguridad
Este capítulo proporciona información sobre los servicios y políticas de riesgo de la Universidad, ya que se aplican principalmente al campus y a la administración de contratos y subvenciones de la División de Agricultura y Recursos Naturales (DANR). El Laboratorio Nacional Lawrence Berkeley (LBNL) participa únicamente en el Programa de Autoseguro de Indemnización por Accidentes de Trabajo de la Universidad, que se describe a continuación en la sección 21-321.
